Общие требования к содержанию предпринимательских договоров

Предпринимательский договор — это волеизъявление сторон по поводу осуществления предпринимательского процесса, не предполагающее объединение договаривающихся сторон в какую-либо единую организационно-правовую структуру. Деловые связи предпринимателя развиваются по двум основным направлениям:

  • • отношения с поставщиками;
  • • отношения с потребителями услуг и/или продукции предприятия.

Подобные отношения предполагают определенные права и обязательства. Такие права и обязательства закрепляются в договоре, подписываемом предпринимателем и его контрагентом.

Договор означает компромисс сторон, закрепление обязательств, которые берет на себя каждая из них для получения эффекта, лежащего в основе сделки (например, приобретение товара или получение прибыли). Толкованием договоров и правовым регулированием отношений, возникающих в ходе реализации экономических интересов самостоятельных хозяйственных субъектов, занимается отдельная отрасль права — договорное право.

В предпринимательской практике почти повсеместно применяются типовые формы договоров. Типовые формы не носят обязательного характера и служат лишь основой для заключения какого-либо конкретного договора. Однако существуют определенные требования, которые стороны стараются соблюсти при подготовке и подписании любого договора.

Прежде всего, такие требования касаются структуры самого документа, она выглядит следующим образом (рис. 20).

Структура предпринимательского договора

Рис. 20. Структура предпринимательского договора

Введение в договор (преамбула) должно содержать:

  • • название (наименование) договора — купли-продажи, поставки, бартерный и т. д.;
  • • указание места и времени заключения договора (хотя такие сведения могут быть отнесены и в заключительную часть);
  • • фиксирование факта заключения договора в соответствии с теми условиями, которые указываются в тексте договора;
  • • наименование сторон: продавец (или передающая сторона) называется первым, а покупатель (принимающая сторона) — вторым.

В качестве договаривающихся сторон могут выступать физические и юридические лица.

Обязательное условие законности всякого соглашения — дееспособность договаривающихся сторон.

Основная часть договора подразделяется в свою очередь на две составные — специфические и общие условия договора.

К специфическим относятся лишь те условия, которые характерны для данной сделки:

  • • предмет договора или количество товара;
  • • качество товара;
  • • цена товара;
  • • скидки с цены и надбавки к цене (если они применяются);
  • • базисные условия поставки;
  • • форма платежа;
  • • срок поставки или сроки исполнения обязательств;
  • • порядок одностороннего отказа от договора;
  • • маркировка, упаковка товара;
  • • порядок сдачи-приемки товара или перехода права собственности на товар;
  • • ответственность сторон;
  • • запретительная оговорка (например, о запрете перепродажи товара третьей стороне, если в этом заинтересован продавец).

Специфические условия договора составляют тему и содержание переговоров о заключении сделки. Такие условия могут применяться, а могут и не применяться к другим сделкам: например, указанная цена товара одну товарную единицу относится именно к данному товару, поставляемому именно по данному договору; тот же самый товар, поставляемый по другому договору, может иметь другую цену.

К общим условиям относятся те положения, которые включаются во все договоры независимо от их содержания:

  • • арбитражная оговорка;
  • • форс-мажор.

В заключительной части договора указываются:

  • • юридические адреса сторон;
  • • все приложения, которые составляют неотъемлемую часть договора;
  • • подписи сторон;
  • • указание места и даты заключения договора (если они не указаны в преамбуле).

Заключению любого договора предшествуют подготовительный период и переговоры сторон в устной (по телефону, при личной встрече) или письменной форме.

Ведение переговоров в письменной форме означает, что одна из сторон — инициатор заключения договора — готовит письменное предложение другой стороне в форме проекта договора; такое предложение называют офертой. Другая сторона имеет право не отвечать (т. е. отвергнуть предложение) или подписать направленную ей оферту. Если оферта подписана и выслана в адрес предпринимателя, то договор между сторонами считается заключенным.

Подготовку договора следует проводить очень тщательно: именно на данной стадии предприниматель старается сформулировать условия договора в наиболее выгодной для себя и приемлемой для партнера форме, оценить условия договора не только со своей позиции, но и с точки зрения партнера.

При формулировании проекта или окончательного варианта договора существенно достичь согласия (непротиворечия) сторон по следующим условиям:

  • 1. Предмет договора. Формулирование данного условия зависит от вида сделки. Она (как и любое условие договора) должна отличаться ясностью, четкостью и однозначной трактовкой.
  • 2. Качество товара. При формулировании этого условия необходимо исходить из результатов сравнительного анализа качественных характеристик своего товара и доминирующего на рынке товара с усредненными качественными характеристиками. Для обеих сторон важно избрать метод закрепления качественных характеристик товара в договоре. Стороны заинтересованы в выборе такого метода, который бы не позволил трактовать условие договора по-разному. Выбор метода зависит не только от настроя или желания сторон, но и от типа самого товара, поскольку каждый товар имеет свои качественные характеристики, придающие ему ценность. Договаривающиеся стороны обычно вносят в текст договора условие о соответствии качества фактически поставляемого товара тем качественным характеристикам, которые закреплены в договоре, а также указывают наименование документа, подтверждающего качество фактически поставляемого товара и наименование организации, имеющей право на выдачу такого документа. Таким документом обычно служит сертификат качества или гарантийное обязательство. Сертификат качества должен содержать следующие данные:
    • а) описание товара, которое должно полностью соответствовать определению, указанному в тексте договора или тексте спецификации, прилагаемой к договору (если таковая имеется);
    • б) место и дату погрузки, номер вагона, номер и дату железнодорожной накладной;
    • в) общее количество мест, вес нетто и брутто товара, отгружаемого по данной накладной;
    • г) дату производства товара в соответствии с маркировкой на товаре.

Второй документ, свидетельствующий о качестве фактически поставляемого по договору товара, — санитарно-ветеринарное свидетельство или сертификат, которые подтверждают соответствие качества товара договорным санитарным и ветеринарным требованиям.

3. Цена товара. Цена — существенная составная часть договора, она должна быть зафиксирована цифрами в виде количества соответствующих денежных единиц и наименования валюты. Риск, связанный с изменением валютного курса, обычно несет одна из договаривающихся сторон. Различают цену предложения — которую обычно указывают в оферте (или начальную цену, с уровня которой начинают вести переговоры партнеры, приходя затем к договорной цене) — и цену спроса, которая складывается на потребительском рынке (или по которой запрашивает товар покупатель).

В договоре обязательно должен быть указан определенный метод закрепления цены: метод твердой цены или базисной цены. Согласно методу твердой цены, в договоре указывают цену, которая в последующем не подлежит изменению. При использовании базисной цены стороны согласуют и включают в договор ценовой показатель товара, обладающего определенными качественными характеристиками (сорт, тип и т. д.), которых, возможно, не будет у фактически поставляемого товара.

При использовании базисной цены стороны также оговаривают и метод ее коррекции в соответствии с качеством фактически поставляемого товара (использование надбавок к цене и скидок с цены, соответственно, за улучшенное или ухудшенное качество фактически поставляемого товара по сравнению с характеристиками, зафиксированными в договоре).

4. Форма платежа. Платеж соединяет противоположные цели двух различных субъектов отношений, поэтому при осмыслении формы платежа, включаемой в договорные условия, необходимо найти компромиссный вариант решения, дающий каждой из сторон достаточные гарантии.

Если продавец не уверен в платежеспособности покупателя, он стремится включить в договор условие о полной или частичной предоплате (т. е. товар будет поставлен в срок, если будет предварительно оплачен). Если покупатель не уверен в способности продавца поставить товар, он стремится включить в договор условие о платежах по факту, (т. е. оплачивать поставку только фактически поставленного или полученного покупателем количества товара). При составлении договоров используются две формы платежа:

  • • кредитная, когда стороны договариваются о поставке товара в определенный срок и об оплате поставленного товара по истечении определенного времени после поставки товара. Предусматривается, что цена товара по данной сделке будет включать рыночную цену плюс процент за пользование кредитом;
  • • наличная, когда стороны договариваются, что платеж должен предшествовать поставке или следовать сразу за поставкой товара. Наличные платежи осуществляют различными способами: используя чеки, векселя, аккредитивы и т. д.
  • 5. Срок поставки. Обозначаемый в договоре срок поставки определяется исходя из целевой установки: для какой цели необходим товар, представляющий собой предмет сделки (срочно, во избежание остановки производственного процесса или для пополнения текущего запаса). При указании срока поставки могут использоваться точная календарная дата, крайний срок поставки («не позднее...»), определенный квартал или месяц года или формулировка «поставляется немедленно».
  • 6. Упаковка и маркировка. Основное назначение упаковки — защита товара от порчи, обеспечение удобства при транспортных и погрузочно-разгрузочных работах, реклама. При формулировании данного условия предприниматель должен обратить внимание на следующие обстоятельства:
    • • товар должен упаковываться с учетом габаритов транспортного средства, которое будет осуществлять перевозку товара (автомобиль, речной или железнодорожный транспорт);
  • • упаковка должна предохранять товар от всякого рода повреждений;
  • • упаковка должна быть приспособлена к перегрузке кранами и/или погрузчиками;
  • • перед упаковкой, если требуется, товар должен пройти консервацию, обеспечивающую защиту от порчи при транспортировке и хранении;
  • • продавец несет ответственность перед покупателем за всякого рода порчу оборудования вследствие ненадлежащей упаковки и/или консервации.

Маркировка наносится на упаковку и включает в себя согласованные сторонами сведения:

  • • наименование производителя;
  • • наименование покупателя;
  • • номер заказа (или договора);
  • • номер упаковочной единицы (в виде дроби, где в знаменателе указывают общее число товарных мест в партии, а в числителе — порядковый номер упаковочного места: например, 3/10 означает третье место в партии, состоящей из 10 мест);
  • • место назначения;
  • • точные габариты;
  • • условные обозначения правил обращения с данным товарным местом («не кантовать», «верх», «осторожно — стекло» и т. д.);
  • • если товар следует в другие страны, то указывается (на русском и английском языках) страна происхождения товара (например: «Сделано в России»),

В некоторых случаях партнеры договариваются о внесении в текст контракта сведений о фирмах, которые будут осуществлять упаковку и транспортировку товаров.

7. Сдача-приемка товара. Форма сдачи-приемки товара также должна оговариваться отдельно. Самым простым считается подписание сторонами акта сдачи-приемки. Но при необходимости стороны могут договориться о том, что товар считается сданным продавцом и принятым покупателем по количеству мест, весу и ассортименту в соответствии с данными, указанными продавцом в железнодорожной накладной и упаковочном листе, и по качеству — в соответствии с сертификатом качества завода-изготовителя или гарантийным письмом продавца. Окончательная приемка товаров производится после их прибытия на склад покупателя.

  • 8. Штрафные санкции. Отдельно оговариваются санкции, которые накладываются на сторону, не исполнившую или исполнившую в ненадлежащем виде свои обязательства по договору. Прежде всего выделяют те возможные нарушения обязательств каждой стороны, которые могут причинить ущерб другой стороне. Такие нарушения для каждого отдельного типа договора свои, и только заинтересованные стороны могут определить их применительно к содержанию конкретной сделки.
  • 9. Форс-мажор. Под форс-мажором понимаются обстоятельства непреодолимой силы, т. е. не зависящие от желания сторон, но которые делают невозможным исполнение взятых на себя обязательств обеими сторонами или одной из них (пожар, стихийные бедствия, война, военные операции, блокада, запрещение экспорта или импорта). Стороны указывают в договоре, что при наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по договору смещается на время действия данных обстоятельств. Стороны оговаривают способы извещения о наступлении таких обстоятельств и их продолжительности.
  • 10. Арбитраж. Арбитраж — порядок рассмотрения споров. Стороны в тексте договора указывают сам порядок арбитража и обычно наименование той арбитражной организации, в которой подлежат рассмотрению все споры, возникающие на основе исполнения данного договора.
  • 11. Прочие специальные условия. В этом разделе могут содержаться договоренности сторон о запрещении перепродажи товаров, особенно поставляемых на экспорт.

Заключение договоров предполагает не только владение техникой подготовки самого текста договора. Заключение договора, прежде всего, — общение с контрагентом или возможным контрагентом, предполагающее использование психологии делового общения, а также этики поведения и общения. Более того, довольно часто предпринимателю, который ведет переговоры, приходится сталкиваться и с проблемами этикета. Проблемы предпринимательской культуры и этики мы рассмотрим в гл. 8.

 
Посмотреть оригинал
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ   ОРИГИНАЛ     След >